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注:全文系化名,但系真實(shí)案例 。
抗訴申請(qǐng)書
【起訴意見書模板范文 起訴意見書怎么寫范文】申請(qǐng)人:馬大姐,女,X年X月X日,漢族,住X市X區(qū)X條X樓X號(hào) 。
被申請(qǐng)人:周扒皮,男,X年X月X日生,漢族,住X市X區(qū)X街X園X號(hào) 。
申請(qǐng)人因不服X市x區(qū)人民法院做出的66666666666666號(hào)民事判決書以及2021年9月28日X市中級(jí)人民法院做出的88888888號(hào)民事判決書申請(qǐng)人依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第200條及第208條、第209條之規(guī)定,申請(qǐng)貴院依法提起抗訴 。
抗訴請(qǐng)求
一、依法撤銷上述一審、二審判決書由人民法院再審改判 。
二、抗訴支持改判被申請(qǐng)人承擔(dān)本案全部訴訟費(fèi) 。
事實(shí)和理由
一、本案的基本事實(shí)是:
2014年8月15日,申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人借款人民幣65萬(wàn)元,借款期限一個(gè)月為2014年8月15日-2014年9月14日,利息為月息9分,實(shí)際被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人銀行轉(zhuǎn)賬591500元,剩余58500元被作為借款砍頭息予以扣除 。
2014年9月13日前申請(qǐng)人已還款481469元,2019年2月x區(qū)人民法院違法拍賣申請(qǐng)人夫妻共同共有的房屋一套,拍賣款項(xiàng)48萬(wàn)元支付給被申請(qǐng)人周扒皮,申請(qǐng)人共計(jì)向被申請(qǐng)人借款591500元,申請(qǐng)人共計(jì)還款961469元 。
二、本案一審、二審判決認(rèn)定的事實(shí)缺乏證據(jù)證明 。
1、雙方已經(jīng)對(duì)《借款合同》的內(nèi)容進(jìn)行變更,應(yīng)按變更后的合同計(jì)本計(jì)息 。
根據(jù)一審判決雙方共同認(rèn)可的事實(shí)即2015年5月5日申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人出具的97000元借條,系申請(qǐng)人欠被申請(qǐng)人的利息(一審判決書第四頁(yè)),97000元的金額
2、即便按照《借款合同》還款方式計(jì)算,一審、二審判決計(jì)算方式嚴(yán)重錯(cuò)誤 。
因《借款合同》第六項(xiàng),前后矛盾,套路嚴(yán)重,違背常理,因此,如根據(jù)還款原則,應(yīng)結(jié)合本案實(shí)際在相對(duì)合理的范圍內(nèi)進(jìn)行如下計(jì)算,首先,以第一期為例祥見表格:
綜上所述:截止2019年2月21日,申請(qǐng)人欠付被申請(qǐng)人款項(xiàng)共計(jì):348075.8(剩余未還本金+利息)元;
申請(qǐng)人按還款原則還款后本金還剩余250249.2元,申請(qǐng)人截止上述日期還剩余:730249.2元;
因此,按照雙方《借款合同》中還款原則申請(qǐng)人清償完所有欠款后,被申請(qǐng)人應(yīng)將剩余多執(zhí)行的382173.4元返還申請(qǐng)人 。
在申請(qǐng)人總共借款50余萬(wàn)卻還款近百萬(wàn)余元的情況下,一審、二審判決申請(qǐng)人還需承擔(dān)將近200萬(wàn)元的債務(wù),法律依據(jù)何在?
二、原判決、裁定適用法律確有錯(cuò)誤的
1、《借款合同》應(yīng)屬于無(wú)效合同 。
2014年8月15日,申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人借款人民幣65萬(wàn)元,借款期限一個(gè)月,利息為月息9分,實(shí)際被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人銀行轉(zhuǎn)賬591500元,剩余58500元被作為借款砍頭息予以扣除 。
根據(jù)上述借款特征,根據(jù)《最高人民法院審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》第十三條第(二)、(三)款、最高人民法院關(guān)于引發(fā)《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》的通知(以下簡(jiǎn)稱“九民會(huì)議紀(jì)要”)第52條、53條規(guī)定,該《借款合同》無(wú)效:
(1)出借人的資金需是具有合法
根據(jù)申請(qǐng)人提交的被申請(qǐng)人名下招商銀行銀行卡明細(xì)可知從2014年8月12日起至向申請(qǐng)人出借之日被申請(qǐng)人接收來(lái)自個(gè)人和企業(yè)的轉(zhuǎn)款多達(dá)上千萬(wàn),被申請(qǐng)人從上述款項(xiàng)中借給申請(qǐng)人591500元,被申請(qǐng)人以來(lái)自其他營(yíng)業(yè)法人和吸收不特定他人的資金進(jìn)行高利轉(zhuǎn)貸,根據(jù)中國(guó)銀行保險(xiǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、中華人民共和國(guó)公A部、國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局、中國(guó)人民銀行于2018年聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于規(guī)范民間借貸行為 維護(hù)經(jīng)濟(jì)金融秩序有關(guān)事項(xiàng)的通知》明確規(guī)定,民間借貸中出借人的資金必須是其合法收入的自有資金,禁止吸收或變相吸收他人資金用于借貸,因此,從被申請(qǐng)人出借給申請(qǐng)人的資金

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